Сделки с долями в ООО попали на радар Правительственной комиссии

8 сентября издан Указ № 618, который закрыл последнюю крупную нерегулируемую категорию операций с участием лиц «недружественных» стран — сделки с долями в ООО. Теперь такие сделки требуют одобрения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций.

Положения Указа сформулированы достаточно общо, что позволяет их трактовать различным образом. Во-первых, формулировки Указа охватывают сделки, которые влекут за собой (1) прямо или косвенно (2) установление, изменение или прекращение прав владения, пользования или распоряжения долями в уставных капиталах ООО либо (3) иных прав, позволяющих определять условия управления такими ООО или (4) условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

Во-вторых, Указ охватывает как (1) сделки между резидентами и «недружественными» лицами, так и (2) сделки между самими «недружественными» лицами, а также (3) сделки между «недружественными» лицами и другими иностранными лицами. То есть контролируются все возможные комбинации контрагентов с участием «недружественной» стороны.
Никаких освобождений в связи с малым размером доли или ее стоимостью Указ не предусматривает.

Сделки непосредственно с долями ООО

С учетом того, что сделки с долями ООО требуют нотариального заверения, очевидно, что любое нотариальное действие с долей, принадлежащей «недружественному» лицу — купля-продажа (включая предварительный договор), опцион, залог, корпоративный договор и т. п. — будет требовать получения одобрения Правительственной комиссии. Также одобрения потребует исполнение исторических сделок, т. е. исполнение ранее заключенных опционов, договоров с отлагательным условием, обращение взыскания на заложенные доли.

Скорее всего, одобрения потребуют и все корпоративные действия, связанные с отчуждением долей «недружественными» лицами при увеличении уставного капитала ООО, выкупе доли самим обществом, а также при реорганизации. При консервативном прочтении норм Указа № 618 можно прийти к выводу, что и прекращение прав на долю при ликвидации ООО может потребовать разрешения — во всяком случае, до получения иных официальных разъяснений.

Сделки, определяющие условия деятельности ООО

Исходя из буквального прочтения Указа № 618 одобрения могут потребовать сделки, не затрагивающие непосредственно доли: договор принадлежащего «недружественному» участнику ООО с управляющей компанией, договор о совместной деятельности и даже договор займа/кредита с широкими правами кредитора. Все зависит от того, можно ли истолковать положения такого договора как позволяющие определять условия осуществления деятельности таким ООО.

Косвенные сделки в отношении ООО

Так как Указ № 618 упоминает сделки, которые косвенно влекут изменение прав в отношении ООО, формально разрешение может понадобиться и для сделок, которые непосредственно ООО не затрагивают. Например, купля-продажа иностранной холдинговой компании, которой принадлежит доля в российском ООО, косвенно ведет к изменению прав в отношении такого ООО. То есть Указ создает регулирование сродни антимонопольному, когда сделка требует согласования, даже будучи совершенной за пределами страны.

С точки зрения российского Гражданского кодекса сделка, нарушающая требования нормативного акта, является недействительной (оспоримой или ничтожной, в зависимости от контекста), но на практике остается вопрос, каким образом будут контролироваться и оспариваться сделки между нерезидентами, косвенно ведущие изменение прав на доли в российских ООО.

Сделки с долями в иностранных ООО

На наш взгляд, нормы Указа № 618 могут быть прочтены и еще шире: Указ не говорит о личном законе ООО, в отношении которых введены ограничения. То есть можно истолковать его как ограничивающем не только сделки с долями российских ООО, но и сделки с долями иностранных ООО. Такое толкование выглядит чрезмерным (опять с точки зрения контроля за сделками), но в целом опыт применения предыдущих Указов, которыми вводились различные ограничительные меры, показывает, что наиболее консервативная точка зрения чаще всего оказывается верной. Если государство решило ограничить сделки «недружественных» лиц с любыми ценными бумагами, в том числе иностранными, почему оно не может преследовать ту же цель и в отношении долей ООО? На наш взгляд, по крайней мере российским резидентам такую трактовку стоит принять во внимание, опять же, пока не получены официальные разъяснения об обратном.

Пока же можно сделать вывод, что однозначно исключены из сферы Указа № 618 сделки с «недружественными» лицами в отношении кредитных организаций, некредитных финансовых организаций, а также сделки, осуществляемые в соответствии с Указами № 416 и № 520 (проект Сахалин и стратегические компании, по которым введен запрет на такие сделки до конца 2022 года).

Иные новеллы Указа

В Указе № 618 содержится уточнение, согласно которому его правила не применяются к «недружественным» участникам ООО, которые находятся под контролем российских лиц (при условии раскрытия участия российским налоговым органам), а также лицам из «дружественных» стран. Попутно Указ распространил исключение в отношении «недружественных» участников, подконтрольных российским лицам, на распределение прибыли в ООО (пробел в Указе № 254, вызывавший на практике дискуссии).

Помимо новых правил для сделок с ООО Указ № 618 (1) разрешил российским кредитным организациям, подпавшим под иностранные санкции, исполнять свои выраженные в иностранной валюте обязательства в рублях, если клиенты являются резидентами — юридическими лицами, а также (2) разрешил ООО, участники которых являются недропользователями, включенными в перечень стратегических предприятий, не предоставлять информацию о деятельности таких ООО их «недружественным» участникам.