Несмотря на принятие Указа № 95 в положения НК РФ каких-либо изменений не вносилось (в том числе, в положения, касающиеся применения освобождения от обязанностей налогового агента, которое исторически применялось).
Министерство финансов России в ряде своих разъяснений высказало мнение, что данное освобождение не может быть применено в случае осуществления платежей согласно требованиям Указа № 95, так как платежи не осуществляются в пользу Эмитента.
Вместе с тем, даже если теоретически допустить, что российские заемщики вправе и далее полагаться на данное освобождение, возможность его применения может осложняться следующими факторами:
- Эмитент может быть не в состоянии получить сертификат налогового резидентства у иностранных налоговых органов в отношении 2023 года и в последующих периодах;
- торги Еврооблигациями на иностранных биржах могут быть (при)остановлены и (или) листинг Еврооблигаций может быть отменен;
- депозитарно-клиринговые системы Euroclear / Clearstream, которые осуществляли централизованное хранение, учет прав на Еврооблигации, а также осуществление расчетов с Еврооблигациями, прекратили оказывать услуги по проведению расчетов с Еврооблигациями в 2022 году.
В отсутствие возможности полагаться на освобождение, предусмотренное пп. 8 пункта 2 статьи 310 НК РФ, российские налоговые последствия будут зависеть от квалификации платежей в счет уплаты процентов и в счет погашения номинальной стоимости Еврооблигаций для целей налога у источника выплаты и для целей НДФЛ. В частности, ключевым будет являться вопрос признания соответствующих платежей в качестве доходов из российских источников для целей налога на доходы иностранных организацией и НДФЛ или доходов из источников за пределами Российской Федерации.
Ввиду отсутствия в НК РФ специальных положений в отношении налогообложения соответствующих платежей, нельзя полностью исключить риск того, что данные платежи могут рассматриваться налоговыми органами как доходы из источников в Российской Федерации, подлежащие обложению налогом у источника выплаты и НДФЛ в России. При таких обстоятельствах, в зависимости от структуры выплат, обязанности налогового агента могут потенциально возникать для российского заемщика, депозитария, вовлеченного в перечисление платежей и (или) иных лиц. При этом применение льгот по соглашениям об избежании двойного налогообложения, а также специальных порядков по расчету налоговой базы может быть затруднительно.