Обзор новых санкций США, ЕС и Великобритании (апрель – май 2024 г.) [1]

ЕС обновил FAQs по оказанию услуг европейскими лицами. Ранее в отношении оказания услуг российским лицам Регламент ЕС № 833/2014[21] в статье 5n устанавливал запрет для всех европейских лиц оказывать прямо/косвенно определенные виды услуг Правительству РФ и организациям, зарегистрированным в России (бухгалтерские, юридические, аудиторские услуги, консультационные услуги по вопросам налогообложения, услуги по рекламе и пр.).

2 апреля 2024 г. Европейской комиссией были дополнительно разъяснены положения в части оказания услуг[22], в частности:

• Дочерние европейские компании не могут оказывать запрещенные виды услуг своим материнским компаниям из России, поскольку они являются прямыми субъектами действия санкций и должны соблюдать запреты, установленные Регламентами ЕС
• Отсутствует абсолютный запрет на оказание услуг гражданам государств-членов ЕС или лицам, находящимся на территории ЕС, работать в качестве сотрудников организаций, созданных в России, поскольку это зависит от предоставляемой услуги. Те виды услуг, которые запрещены статьей 5n Регламента, не могут быть оказаны европейскими лицами компаниям из России
• Европейская комиссия разъяснила, какие виды услуг относятся к «юридическим услугам», запрещенным к оказанию европейскими лицами, а именно: (1) предоставление клиентам юридических консультаций по вопросам, где отсутствует спор, включая коммерческие сделки, связанные с применением или толкованием законодательства; (2) участие вместе с клиентами или от их имени в коммерческих сделках, переговорах и других операциях с третьими лицами; (3) подготовка, оформление и проверка юридических документов. При этом Европейская комиссия отмечает, что должно быть сохранено право на правосудие и доступ к судебной защите
• Европейской комиссией было уточнено определение «организаций, созданных в России» в контексте статьи 5n Регламента (в частности, указанные ограничения не распространяется на услуги, оказываемые компаниям, зарегистрированным в соответствии с законодательством страны, отличной от России, которые не созданы в России, даже если они являются дочерними компаниями российских компаний или принадлежат российским резидентам, при условии, что эти услуги не предназначены для выгоды материнской компании, созданной в России и пр.)

Более детальные комментарии в отношении услуг, связанных с ПО см. в наших алертах / Телеграме. 

ЕС обновил FAQs в части транзакций, проводимых европейскими лицами, связанных с Россией[23]. Новое требование, изложенное в статье 5r Регламента № 833/2014, позволит национальным компетентным органам ЕС лучше контролировать поток средств, связанных с российскими предприятиями за пределами ЕС, не ставя под угрозу деятельность предприятий, которые имеют связь с Россией и функционируют в ЕС.

Данная мера устанавливает обязательство по предоставлению отчетности, которое распространяется на:

• юридических лиц, организации и органы, созданные в ЕС, чьи имущественные права собственности которых прямо/косвенно принадлежат более чем на 40 % юридическому лицу, организации или органу, учрежденным в России; гражданину России; физическому лицу, проживающему в России
• кредитно-финансовые организации ЕС

Такая обязанность представлять отчетность распространяется на переводы на сумму, превышающую в совокупности 100 000 евро или более, осуществленных в рамках одной или нескольких операций одной и той же стороной, на которую распространяется соответствующее требование к отчетности. 

ЕС обновил FAQs в части импорта и экспорта санкционной продукции. Таким образом, если продукция из железа и стали, переработанная в третьей стране и включающая продукцию из железа и стали российского происхождения, импортируется или закупается у страны-партнера, импортеры не обязаны предоставлять доказательства страны происхождения исходных материалов из железа и стали, использованных для переработки продукции[24].

Опубликован полный текст Директивы ЕС об уголовной ответственности за нарушение режима санкций ЕС.

Ранее 3 апреля 2024 г. Советом ЕС был опубликован проект Директивы[25] об определении уголовных преступлений и наказаний за нарушение режима санкций ЕС и внесении изменений в ранее принятую Директиву (ЕС) 2018/1673[26] (далее – «Директива 2018/1673»), которой установлено правовое регулирование в области ответственности за отмывание денежных средств на уровне ЕС[27]. Апрельским Проектом установлен перечень преступлений за нарушение санкционного режима ЕС, определены субъекты преступлений (физические и юридические лица), а также определены базовые требования к видам и размеру ответственности за совершение таких преступлений. 

29 апреля 2024 г. в Официальном журнале ЕС был опубликован текст указанной Директивы[28] (далее – «Директива 2024/1226»). Директива вступила в силу 19 мая 2024 г., на 20-ый день после опубликования ее полного текста. После ее официального вступления в силу у государств-членов ЕС есть 12 месяцев на имплементацию положений Директивы 2024 в национальное законодательство.

Основной целью Директивы 2024/1226 является установление базовых правил и обеспечение того, чтобы во всех государствах-членах ЕС как минимум умышленное нарушение санкционных ограничений представляло собой уголовное преступление, а в некоторых случаях и определенные действия, если они совершены с серьезной небрежностью. Также среди целей Директивы определение базовых подходов к классификации обхода санкционного режима в качестве преступления. 

Безусловно, принятие Директивы приведет к дальнейшему увеличению случаев оверкомплайенса со стороны банков и различных контрагентов российских компаний, а также к дальнейшему ограничению возможности привлечения юристов и иных консультантов в ЕС.

Директивой 2024/1226 определены субъекты ответственности (физические и юридические лица), установлен перечень преступлений за нарушение санкционного режима ЕС, а также определены базовые требования к видам и размеру ответственности за совершение таких преступлений.

Действия, составляющие уголовные преступления. В соответствии с положениями Директивы 2024/1226 в качестве уголовных преступлений, нарушающих режим санкций ЕС, определены следующие умышленные действия в нарушение установленных ограничений ЕС: 

• предоставление денежных средств или иных экономических ресурсов прямо/косвенно подсанкционному лицу или в его пользу
• невыполнение требования заморозить денежные средства или иные экономические ресурсы, принадлежащие или находящиеся в собственности, владении или под контролем подсанкционного лица
• предоставление подсанкционному лицу возможности въезда на территорию страны-члена ЕС или транзита через нее
• заключение новых сделок или продолжение участия в сделках с третьим государством, органами или лицами третьего государства или прямо/косвенно принадлежащими или контролируемыми третьим государством или его органами, включая заключение или продолжение исполнения государственных или концессионных контрактов, когда запрет или ограничение такого поведения представляет собой ограничительную меру Союза
• торговля, импорт, экспорт, продажа, покупка, передача, транзит или перевозка товаров, а также оказание брокерских услуг, технической помощи или других услуг, связанных с этими товарами, когда запрет или ограничение такого поведения представляет собой ограничительную меру Союза
• предоставление запрещенных финансовых услуг или осуществление запрещенной финансовой деятельности
• предоставление иных запрещенных услуг
• обход санкций ЕС различными способами (в частности, действия по сокрытию подлежащих заморозке средств, сокрытие или предоставление ложной информации о бенефициаре, нарушение подсанкционным лицом или его представителем обязательства о раскрытии его активов в ЕС, нарушение обязательства о раскрытии уполномоченным органам стран-членов ЕС полученной при осуществлении профессиональной деятельности информации о подсанкционных активах)
• нарушение или невыполнение условий разрешений, выданных уполномоченными органами государств-членов ЕС, на сделки и действия, которые в отсутствие таких разрешений запрещены или ограничены

Указанные в п. (е) нарушения в отношении товаров двойного или военного назначения должны формировать состав преступления в том числе, если они совершены с грубой небрежностью.

При этом государства-члены ЕС вправе предусмотреть, что некоторые указанные составы не являются преступлениями до достижения порога материальности в 10 000 евро при условии, что они не являются частью серии действий с общим экономическим эффектом более 10 000 евро.

Побуждение, пособничество и подстрекательство в отношении перечисленных выше преступлений также должны быть криминализованы.

Меры ответственности. Директива устанавливает базовые подходы к определениям объемам ответственности, срокам давности и смягчающим и отягчающим обстоятельствам. В зависимости от совершенного деяния для физических лиц устанавливаются минимальные требования к максимальному наказанию в виде тюремного заключения на срок от 1 до 5 лет. При этом срок 5 лет предлагается в отношении особо крупных преступлений (100 000 евро) или связанных с товарами двойного или военного назначения. Кроме того, дополнительно могут быть предусмотрены иные виды ответственности, в том числе, (1) штрафы, соразмерные тяжести поведения и индивидуальным, финансовым и иным обстоятельствам соответствующего физического лица, (2) отзыв разрешений на осуществление деятельности, которая привела к соответствующему уголовному преступлению, (3) лишение права занимать в юридическом лице руководящую должность того же типа, которая использовалась для совершения уголовного преступления, (4) временный запрет на выдвижение на государственные должности и пр.

Директивой 2024/1226 установлены подходы к мерам уголовной ответственности для юридических лиц в виде штрафов и дополнительных мер ответственности. В частности, установлены минимальные требования к максимальному размеру штрафа – оборотный штраф в диапазоне 1%-5% от общемирового оборота за год или штраф в диапазоне от 8 до 40 млн. евро. Также возможны такие дополнительные меры ответственности как ликвидация по решению суда, лишение права на получение государственных субсидий, лишение права заниматься предпринимательской деятельностью; прекращение разрешений на осуществление деятельности, в рамках которой было совершено соответствующее уголовное преступление и другие. 

Директивой 2024/1226 также установлены обстоятельства, которые могут расцениваться как: (1) смягчающие (например, предоставление обвиняемым лицом компетентным органам информации, которую они иначе не смогли бы получить, тем самым содействуя им в поиске доказательств и пр.); или (2) отягчающие (например, преступление было совершено поставщиком профессиональных услуг в нарушение профессиональных обязанностей или преступление было совершено государственным служащим при исполнении им своих обязанностей и пр.);

Кроме того, Директивой 2024/1226 установлены сроки давности привлечения к уголовной ответственности за нарушение режима санкций ЕС (например, не менее 5 лет по преступлениям, за совершение которых предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок не менее 5 лет). За совершение отдельных преступлений срок давности может быть сокращен до 3-х лет.

Требования к профессиональным юристам. Директива 2024/1226, безусловно, создает дополнительные риски в первую очередь для европейских юристов и юристов-резидентов ЕС, криминализируя сокрытие информации, полученной в ходе профессиональной деятельности при оказании юридических услуг. Данный подход не должен применяться к ситуациям, где юристы получают информацию для выяснения их правового положения клиента или выполнения задачи в рамках его реализации права на судебную защиту (за исключением случаев, когда юрист намеренно участвует в нарушении санкций ЕС или когда юрист знает, что клиент обращается за юридической консультацией в целях намеренного нарушения режима санкций ЕС).

Иные положения. При этом по общему правилу у стран-членов ЕС есть возможность предоставлять разрешения на осуществление действий, запрещенных санкциями ЕС. При наличии таких разрешений, совершенные в рамках них действия не будут составлять преступление по смыслу Директивы.

В конце мая ЕС были приняты Регламент (ЕС) № 2024/1469[29] и Регламент (ЕС) № 2024/1470[30] о внесении изменений в Регламент (ЕС) № 833/2014, касающийся ограничительных мер ЕС в отношении России.

Основные положения введенных мер:

• Разъяснено, что многие операции, в частности любые прямые или косвенные переводы в пользу Центрального банка РФ или в пользу любого юридического лица, организации или организации, действующих от его имени или по его указанию (такие как, например, Российский фонд национального благосостояния), остаются под запретом. При этом такой запрет приводит к чрезвычайным и неожиданным накоплениям остатков денежных средств на балансах европейских центральных депозитариев ценных бумаг. Такие накопления происходят вследствие иммобилизации активов и резервов Центрального банка РФ и соответствующих лиц, поскольку любые выплаты основной суммы долга и процентов, купонов, дивидендов или иных доходов по ценным бумагам Центральному банку РФ и указанным лицам, организациям и органам запрещены
• Европейских депозитариев, в которых хранятся заблокированные суверенные российские активы (активы Центрального банка РФ) в размере свыше 1 миллиона евро, обязали вести раздельный учет и переводить 99,7% чистой прибыли, полученной от управления данными активами, для передачи в бюджет ЕС в целях последующей поддержки Союзом Украины
• В соответствии с положениями регламентов под «чистой прибылью» понимают доходы, полученные от остатков денежных средств, хранящиеся на счетах европейских центральных депозитариев, после вычета всех соответствующих расходов, связанных или возникающих в результате управления иммобилизованными активами, а также управления рисками, связанными с такими активами, и после вычета корпоративного налога в соответствии с общим режимом соответствующего государства-члена ЕС
• Указано, что 10% от финансового вклада европейские депозитарии могут временно оставлять себе для соблюдения требований уставного капитала, управления рисками и покрытия убытков в связи с возникшей ситуацией
• Отмечается, что если указанная доля (10%) будет недостаточной для функционирования, европейские депозитарии могут обратиться к национальным регуляторам в целях увеличения общего процента удержания средств
• Такая помощь в виде выплат со стороны депозитариев должна осуществляться 2 раза в год до момента, когда прибыль на балансах европейских депозитариев перестанет накапливаться
• Выплаты со стороны депозитариев осуществляются в Европейский фонд мира и в рамках отдельных ЕС программ

Регулятор Великобритания (далее – «OFSI») опубликовал Руководство по мерам в отношении переработанного железа и стали в третьих странах[31]. Великобритания ввела аналогичные США санкции, распространив запрет приобретения своими гражданами и компаниями российских меди, никеля, кобальта (который действовал с 26.12.2023 г.) на любые сделки с данными металлами, совершаемые Лондонской биржей металлов (LME), а также ограничив возможность оказания услуг по предоставлению услуг по гарантийному обеспечению (warrant) на мировых биржах.

Были внесены уточнения в лицензию, ранее выпущенную в адрес LME, с закреплением аналогичных исключений в части даты добычи металлов. При этом данная лицензия не содержит исключений для банков Великобритании и случаев переработки товаров российского происхождения по аналогии с разъяснениями OFAC.

Ограничения Великобритании вступили в силу и применяются после 23:59 12 апреля 2024 г.

OFSI в FAQs разъяснен статус недавно введенного понятия «страны-партнера по импорту»[32]. Как указывает регулятор, когда изделия из железа и стали, обработанные в третьей стране и включающие изделия из железа и стали российского происхождения, импортируются или приобретаются в стране-партнере, импортеры не обязаны предоставлять доказательства страны происхождения сырья из железа и стали, используемого для переработки продукции.

Лондонская биржа по металлам LME выпустила руководство по санкциям в отношении запрета российских металлов[33]. 

Руководство представляет собой изложение ограничений, наложенных разными юрисдикциями (США, Великобритания и ЕС) в отношении российских металлов.

Согласно положениям руководства, термин «металлургический и горнодобывающий сектор» определен в широком смысле и включает не только добычу полезных ископаемых и геологических материалов в РФ, но также «любые действия по добыче, переработке, производству или переработке таких геологических материалов, или их транспортировке в/из/на территории РФ.

Управление по финансовому регулированию и надзору (далее – «FCA») выпустило новый документ[34], в котором предлагаются обновления Руководства по борьбе с финансовыми преступлениями (FCG). 

Документ указывает на ожидания FCA о том, что компании, которые оно контролирует, будут уведомлены, если они подвергаются санкциям. Кроме того, поскольку компании обязаны уведомлять FCA о существенных нарушениях правил, документ также предлагает компаниям рассмотреть вопрос о том, следует ли им сообщать FCA о нарушениях санкций, если это является результатом (например) значительного сбоя в их системах борьбы с финансовыми преступлениями и контролях.

OFSI выпустил разъяснения в части применения санкций, в том числе в отношении России[35], в частности:

• при проведении оценки владения или контроля OFSI не будет объединять доли участия различных установленных лиц в компании, за исключением случаев, когда, например, акции или права являются предметом совместного соглашения между установленными лицами или одно установленное лицо контролирует права другого установленного лица
• лицам из Великобритании разрешается приобретать акции лиц, не связанных с Россией, у российских лиц, владеющих этими акциями при условии, что цель выпуска этих акций не связана с запрещенной деятельностью покупка не нарушает финансовые запреты Великобритании
• лицо из Великобритании может продать акции санкционного на вторичном рынке без лицензии OFSI при условии, что (1) продавец сам не является подсанкционным лицом и (2) в результате такой продажи подсанкционному лицу не будут предоставлены денежные средства или иные экономические ресурсы и пр.