Право
Новые санкции США в сфере ИТ: изучаем нюансы и последствия
20.06.2024 г.
12 июня 2024 года Управление по контролю за иностранными финансами США («OFAC») опубликовало новые ограничительные меры, направленные на российский ИТ-сектор. Введенные правила во многом схожи с подходом ЕС к ИТ-услугам и программному обеспечению («ПО»), ограничения на которые были существенно расширены в рамках 12 пакета ограничительных мер ЕС ранее в декабре 2023 года. Более того, отдельные американские правообладатели рассматривали ограничение доступа уже весной, следуя духу ограничительных мер ЕС. В то же время новое самостоятельное регулирование OFAC характеризуется собственными нюансами.
Принятые OFAC ограничительные меры предусматривают запрет на экспорт, реэкспорт, продажу или поставку прямо или косвенно из США или американским лицом, независимо от места его нахождения, в адрес любого российского лица:
- Услуг по консультированию и проектированию в области ИТ; и
- Услуг по ИТ-поддержке и облачных услуг для ПО для управления предприятием (enterprise management), проектирования и производства (designandmanufacturing).
Указанные ограничения вступят в силу 12 сентября 2024 года.
При этом они не распространяются (1) на услуги в пользу компаний, которые расположены в России и прямо или косвенно контролируются американскими лицами, а также (2) на любые услуги, связанные с прекращением деятельности или продажи бизнеса в России, если компания не находится в собственности, под прямым или косвенным контролем российского лица.
В FAQ OFAC приведены примеры ситуаций, которые попадают под новые ограничения:
- когда американская компания продает подписку на облачное ПО для планирования ресурсов предприятия российской компании;
- когда американская компания заключает с российской компанией договор на оказание ей помощи в модернизации ИТ-систем;
- когда американский поставщик услуг подписывает контракт с российской компанией на разработку и проектирование ПО, которое российская компания использует для внутренних целей.
В FAQOFAC также разъяснено, что запрет не распространяется на ситуации, когда американская компания предоставляет российским физическим и юридическим лицам постоянный доступ к бесплатным общедоступным облачным веб-приложениям, таким как электронная почта, электронные таблицы и приложения для работы с документами. Однако указание на возможность использовать такие сервисы в коммерческих целях в FAQ отсутствует.
Генеральные лицензии
Вместе с новыми ограничительными мерами OFAC выпустило и соответствующие Генеральные лицензии – так, опубликованы Генеральная лицензия 6D, в соответствии с которой допускается обновление ПО, предназначенного для медицинских изделий, и Генеральная лицензия 25D, посвященная сделкам, связанным с телекоммуникациями и определенными видами связи через Интернет.
Последняя лицензия допускает осуществление следующих операций:
- Все операции, обычно связанные и необходимые для получения или передачи телекоммуникаций;
- Экспорт или реэкспорт, продажа или поставка в Россию, прямо или косвенно, из США или американскими лицами, где бы они ни находились, услуг, связанных с обменом сообщениями через Интернет (мгновенные сообщения, чат и электронная почта, социальные сети, обмен фотографиями и фильмами, просмотр веб-страниц, ведение блогов, платформы социальных сетей, платформы для сотрудничества, видеоконференции, электронные игры, платформы электронного обучения, автоматический перевод, веб-карты, услуги аутентификации пользователей, веб-хостинг и услуги регистрации доменных имен);
- Экспорт или реэкспорт, продажа или поставка в Россию, прямо или косвенно, из США или американскими лицами ПО, аппаратных средств или технологий, связанных с обменом сообщениями через Интернет, когда они:
- подпадают под действие Положения об экспортном администрировании («EAR»); или
- не подпадают под действие EAR, но подлежали бы лицензионному исключению или были бы иным образом разрешены Министерством торговли, если бы они подпадали под действие EAR.
При этом Генеральная лицензия 25D не распространяется на:
- Открытие или ведение корреспондентского счета или сквозного счета для или от имени любой организации, подпадающей под действие Директивы №2 в соответствии с Исполнительным указом №14024;
- Любое списание средств со счета Центрального банка, Фонда национального благосостояния или Министерства финансов, находящегося на балансе американского финансового учреждения;
- Любые операции, запрещенные Исполнительными указами №14066 и №14068; или
- Любые сделки с участием АО «Первый канал Россия», АО «Вещательная компания НТВ», Телевизионной станции «Россия-1», ООО «Алгоритм», «Новое восточное обозрение», «Восточное обозрение» или Garantex Europe OU, если на то нет отдельного разрешения.
Последствия новых ограничений
В скором времени, с вступлением в силу рассматриваемых ограничительных мер, российскому бизнесу предстоит столкнуться с новыми вызовами. С высокой вероятностью санкции будут применять как компании США, так и правообладатели из других стран, для которых актуален риск вторичных санкций. Мы не можем исключать распространение ситуаций оверкомплаенса, то есть обстоятельств, когда иностранные компании будут закрывать доступ к ИТ-продуктам в случаях, не попадающих под ограничения OFAC, с целью полностью обезопасить себя.
Исходя из акта и FAQOFAC, категории запрещенного ПО совпадают с категориями, попадающими под ограничения ЕС. В отношении вопроса, какие конкретно программные продукты попадают под запрет, так же как и в ЕС сохраняется неопределенность и необходимость анализа используемого ПО и ИТ-услуг на предмет соотношения с запрещенными категориями.
Среди наиболее распространенных на территории России американских ПО можно назвать, например, ИТ-решения от Microsoft, которые используются в подавляющем большинстве компаний. Следует отметить, что в установленных случаях некоторое ПО в рамках программных пакетов Microsoft может попадать под действие Генеральной лицензии 25D (например, сервис электронной почты Outlook), тогда как статус иного ПО пока не определен (включая Excel, Word и иные продукты, которые напрямую не названы в числе запрещенных категорий ПО, но и в Генеральной лицензии 25D не поименованы).
Учитывая риски, связанные с новыми ограничениями, рекомендуется уделить особое внимание анализу применимости таких мер к используемому в компании ПО и разработке возможных способов их минимизации. Такой анализ требует привлечения как технических ИТ-экспертов, ИТ-директоров, так и юристов санкционной и IP практик.
Отдел по оказанию юридических услуг Б1
Команда Б1 обладает широким опытом юридического консультирования в области санкционных ограничений и готова оказать консультационную поддержку по любым вопросам, связанным с ограничительными мерами в сфере ИТ.
Подробнее
Авторы
Наталья Аристова
Партнер Б1
Отдел по оказанию юридических услуг. Эксперт по вопросам корпоративного, финансового и банковского права, а также санкционного комплаенса, энергетического и экологического законодательства
Связаться
Антон Сиднин
Менеджер Б1
Отдел по оказанию юридических услуг
Связаться
Полина Быченок
Юрист Б1
Отдел по оказанию юридических услуг
Связаться
АЛЕРТЫ ПО ТЕМЕ
Посмотреть всеСовет Федерации одобрил законопроект об искусственном интеллекте. Что важно знать компаниям, использующим ИИ
Совет Федерации одобрил законопроект № 1271570-8 «О поддержке развития технологий искусственного интеллекта в Российской Федерации», предусматривающий вступление основных положений в силу с 1 сентября 2026 года, при этом отдельные нормы, включая полномочия Правительства РФ по установлению случаев обязательного применения суверенных и национальных БФМ, вступят в силу с 1 марта 2027 года.
21.07.2026
Признание члена совета директоров АО или ООО выбывшим: внесение изменений в корпоративное законодательство
4 июля 2026 года был опубликован Федеральный закон № 237-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Закон уточняет основания, при которых член совета директоров (наблюдательного совета) АО или ООО будет считается выбывшим до окончания срока полномочий, а также вводит для АО возможность точечного доизбрания новых членов на освободившиеся места.
08.07.2026
Редомициляция 2026: новые правила, возможности и риски для международных компаний
Анализ законопроекта № 1206580-8: как получить и сохранить статус международной компании в условиях геополитических ограничений. Разберем ключевые новеллы законопроекта, оценим их влияние на процедуру редомициляции и обозначим практические последствия для компаний, находящихся в процессе или только планирующих регистрацию в России в порядке редомициляции.
08.07.2026
Новый подход к нотариальному удостоверению обязательственных сделок в отношении купли-продажи долей в ООО
В соответствии с п. 1.5 опубликованных Методических рекомендаций по совершению сделок в отношении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, утвержденных письмом Федеральной нотариальной палаты от 26 мая 2026 г. № 4914/03-16.3, требование о нотариальном удостоверении распространяется на «договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества».
03.07.2026
Обзор практики применения арбитражными судами контрсанкционного законодательства в сделках с «недружественными» нерезидентами и подконтрольными им лицами
17 июня Президиум ВС РФ утвердил тематический обзор «О применении арбитражными судами законодательства о специальных экономических мерах, предусмотренных в целях защиты национальных интересов РФ». Это первый системный документ, который суды будут обязательно учитывать в спорах о применении контрсанкционного законодательства.
01.07.2026
Обзор изменений в регулирование сделок со стратегически значимыми компаниями
Федеральным законом от 8 марта 2026 года № 51-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон №57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», большая часть которых вступает в силу 07 июня 2026 года.
02.06.2026
Реорганизация без риска: корректировка механизма защиты прав кредиторов
В мае 2026 года опубликован законопроект о внесении изменений в ст. 60 ГК РФ (далее — «Законопроект»), который корректирует порядок защиты кредиторов при реорганизации юридических лиц. Законопроект подготовлен с учетом правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в постановлении от 24 марта 2026 года № 17-П.
25.05.2026