Обзор планируемых изменений в регулирование сделок со стратегически значимыми компаниями

Поправки предусматривают расширение требований о предварительном согласовании сделок с иностранным участием. Предполагается, что согласование будет требоваться не только при приобретении иностранным инвестором (или его группой лиц) долей или акций стратегических обществ, но и при сделках с государственным или муниципальным имуществом (п. «а» ч. 1 ст. 1 законопроекта), если оно:

• относится к основным производственным средствам;
• используется для стратегически значимых видов деятельности, указанных в статье 6 закона № 57-ФЗ.

В соответствии с п. 4 ФСБУ 6/2020 «Основные средства» к основным средствам относятся активы в материально-вещественной форме, предназначенные для использования в обычной деятельности организации свыше 12 месяцев и способные приносить экономические выгоды (здания, сооружения, машины, оборудование, транспортные средства, производственный инвентарь и др[3].

По общему правилу к государственной и муниципальной собственности, относится имущество, принадлежащее соответственно РФ, субъектам РФ или муниципальным образованиям.

Законопроект не конкретизирует вид приобретаемых прав, что формально может позволить распространить требование на различные формы сделок: приватизация через аукционы и конкурсы, договоры аренды и субаренды, договоры доверительного управления, потенциально концессионные соглашения и соглашения о ГЧП.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 3 Федерального закона № 57-ФЗ, хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, признаётся хозяйственное общество, созданное на территории Российской Федерации и осуществляющее один или несколько видов деятельности, имеющих стратегическое значение.

При этом согласно ч. 1.1 ст. 2 Федерального закона № 57-ФЗ положения закона применяются к обществам уже на стадии подачи заявления о получении лицензии (свидетельства об аккредитации, документа о соответствии). Иными словами, в действующей редакции требований закона могут применятся в случаях сделок с долями (акциями) «будущего стратега». 

Закон распространяется на компании, подавшие заявление о получении лицензии, требования о предварительном согласовании сделок, но это не тождественно приобретению статуса стратегического общества. Формально статус «стратегического общества» в смысле п. 2 ч. 1 ст. 3 закона возникает при осуществлении соответствующей деятельности. Аналогичным образом, наличие выданной лицензии без фактического ведения такой деятельности само по себе не влечёт возникновения указанного статуса (исходя из буквального прочтения положений закона).

Законопроект устраняет этот пробел и вводит дополнительный критерий: организация признается стратегической, если она имеет выданную лицензию или иной разрешительный документ, выданный (переоформленный) на основании ее обращения, независимо от того, ведет ли она эту деятельность фактически.

Таким образом, статус стратегического общества сохраняется до истечения срока действия лицензии или ее досрочного прекращения.

Пример:

РусКо получило лицензию на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (электросвязи) в соответствии с Федеральным законом от 7 июля 2003 г. № 126‑ФЗ «О связи» и постановлением Правительства РФ о лицензировании деятельности в области оказания услуг связи. Выданная лицензия предусматривает оказание услуг связи для целей радиовещания на территории, на которой проживает население, составляющее половину или более половины численности населения соответствующего субъекта РФ.

В соответствии с п. 35 ч. 1 ст. 6 57-ФЗ к видам деятельности, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, относится осуществление радиовещания на такой территории. 

Несмотря на то что РусКо фактически не оказывает услуги связи и не эксплуатирует телекоммуникационную инфраструктуру (его деятельность ограничена консультированием телекоммуникационных компаний и продажей оборудования на вторичном рынке), само наличие лицензии на услуги связи для целей радиовещания на соответствующей территории в период ее действия является достаточным формальным основанием для признания общества стратегическим в смысле пункта 35 ч. 1 ст. 6 Закона № 57‑ФЗ.

В этой связи приобретение иностранным инвестором 50% и более голосующих прав в уставном капитале РусКо либо прав, позволяющих определять решения органов управления общества, подлежит предварительному согласованию с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в соответствии со статьей 4 Федерального закона № 57‑ФЗ, поскольку общество относится к стратегическим именно по основанию, предусмотренному пунктом 35 ч. 1 ст. 6 указанного закона.

Пункт 2 ч. 1 ст. 3 Федерального закона № 57-ФЗ (в действующей редакции) определяет объект регулирования как «хозяйственное общество, имеющее стратегическое значение». 

Согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ, хозяйственные общества могут создаваться только в организационно-правовой форме акционерного общества (АО), или общества с ограниченной ответственностью (ООО). Следовательно, иные организационно-правовые формы (некоммерческие организации, унитарные предприятия, товарищества, кооперативы и др.) под понятие «хозяйственное общество» не подпадают и, соответственно, сейчас не могут быть признаны стратегическими в смысле действующей редакции 57-ФЗ.

Законопроектом предлагается расширить круг организаций, подпадающих под режим регулирования иностранных инвестиций в соответствии с 57-ФЗ, и отнести к ним также некоммерческие организации, осуществляющие приносящую доход деятельность в одном или нескольких видах стратегической деятельности, перечисленных в ст. 6 Федерального закона № 57-ФЗ.

Согласно тексту законопроекта, для некоммерческих организаций установлен более узкий критерий признания стратегом. Такие организации признаются стратегическими только при фактическом осуществлении приносящей доход деятельности в стратегической сфере.

Таким образом, под действие 57-ФЗ при условии получения дохода могут попасть такие НКО как различные фонды, АНО и так далее. 

Примечательно, что законопроект формально не распространяется на образования, не имеющие статуса юридического лица. Например, закрытый паевой инвестиционный фонд (ЗПИФ) согласно ст. 10 Федерального закона № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» не является юридическим лицом. Вместе с тем контроль над активами ЗПИФ может регулироваться опосредованно — через признание управляющей компании стратегическим обществом, если она осуществляет соответствующую деятельность или имеет лицензию.

Законопроект расширяет перечень видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, относящиеся к сферам недропользования и рыболовства.

4.1. Новые виды деятельности в сфере недропользования (пункты 39¹–39³ ст. 6 ФЗ-57)

• Пункт 39¹ — пользование участками недр, не относящихся к участкам федерального значения

Устанавливает критерии стратегического значения пользования участком недр, не отнесенным к участкам недр федерального значения, на основании объема содержащихся извлекаемых запасов (статья 1, пункт 4, подпункт в) законопроекта). Пользование участком признается стратегической деятельностью при наличии месторождения, содержащего:

• нефть: от 50 до 70 млн тонн извлекаемых запасов;
• природный газ: от 30 до 50 млрд куб. м;
• медь: от 300 до 500 тыс. тонн;
• золото: от 30 до 50 тонн;
• месторождения редких полезных ископаемых, указанные в государственном кадастре месторождений и проявлений полезных ископаемых: уран, никель, кобальт, литий, тантал, ниобий, бериллий, алмазы (кроме россыпных), литий (кроме гидроминерального сырья), металлы платиновой группы (кроме россыпных) и иные (независимо от объема запасов).

Действующая редакция ФЗ‑57 применяется, в частности,к компаниям, осуществляющим деятельностьна участках недр, отнесенныхк участкам недр федеральногозначения в соответствиисо статьей 2.1 Закона РФот 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах». 

Напомним, что такой статус предоставляется участкам недр, содержащим месторождения урана, редких земель, никеля, кобальта, тантала, ниобия, бериллия, алмазов, лития и металлов платиновой группы независимо от объема запасов, а также участкам с месторождениями нефти (запасы от 70 млн тонн), природного газа (запасы от 50 млрд куб. м), золота (запасы от 50 тонн) и меди (запасы от 500 тыс. тонн). При этом включение участка недр в государственный перечень участков федерального значения осуществляется Роснедрами в порядке, утвержденном Правительством РФ.

Таким образом, законопроект предусматривает, что компании, осуществляющие деятельность на участках недр, не входящих в государственный перечень участков федерального значения, но содержащих месторождения редких и стратегически важных полезных ископаемых, либо месторождения углеводородов и иных полезных ископаемых в объемах, соответствующих новым устанавливаемым пороговым значениям, признаются стратегическими организациями (независимо от включения в перечень, утверждаемых Правительством РФ).

• Пункт 39² — пользование несколькими участками недр, не отнесенными к участкам федерального значения

Законопроект предусматривает, что пользование сразу несколькими участками недр, не входящими в государственный перечень участков федерального значения, признается стратегической деятельностью при условии, что хозяйственные общества, осуществляющие такое пользование, находятся под контролем одного лица, и совокупная величина извлекаемых запасов полезных ископаемых на всех контролируемых участках превышает следующие пороги:

• нефть: 70 млн тонн извлекаемых запасов;
• природный газ: 50 млрд куб. м запасов;
• медь: 500 тыс. тонн запасов;
• золото коренных (рудных) месторождений: 50 тонн запасов. 

Примечательно, что в отличии от предыдущего пункта, редкоземельные металлы не включены в данный вид стратегической деятельности.

Пример:

КазахКо планирует инвестировать в золотодобычу на Урале путем покупки долей в РусКо1, РусКо2 и РусКо3, каждое с месторождением в 35, 38 и 32 тонны золота соответственно.

В действующей редакции ФЗ‑57 каждое РусКо имеет запасы менее 50 тонн (порог федерального значения) и не подпадает под регулирование 57-ФЗ. Согласно законопроекту, поскольку совокупные запасы (105 тонн) превышают порог 50 тонн, установленный в пункте 39², все РусКо признаются стратегическими организациями под единым контролем.

• Пункт 39³ ст. 6 ФЗ‑57 — добыча подземных вод для целей общего водоснабжения

Законопроект включает в перечень стратегической деятельности пользование участками недр (за исключением участков местного значения), содержащими подземные воды для целей питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения при объеме добычи 3000 кубических метров в сутки и более. 

Вместе с тем законопроект предусматривает исключение: добыча подземных вод для собственных производственных и технологических нужд (охлаждение оборудования, технологические процессы, внутризаводское водоснабжение) не относится к стратегической деятельности.

Таким образом, под регулирование попадают прежде всего производители бутилированной воды (минеральной, питьевой) и операторы централизованного водоснабжения, а не промышленные предприятия, использующие подземные воды в производственном цикле.

Согласно сообщениям СМИ[4], по данным Роснедр и ФАС России, на 2025 год в стране действовало более 3000 лицензий на добычу подземных вод с объемом добычи 1500 куб. м в сутки и более. Из них около 70 пользователей участков недр уже находятся под контролем иностранных инвесторов, а еще более 1100 — потенциально могут перейти под иностранный контроль.

4.2. Новый вид деятельности в сфере рыболовства и переработка рыбной продукции

• Пункт 40¹ — производство рыбной продукции 

Законопроект предусматривает включение нового пункта 40¹ в перечень видов стратегической деятельности. К такой деятельности относятся операции по приемке, переработке, транспортировке, хранению и выгрузке водных биологических ресурсов, а также производство рыбной продукции (например, коды ОКВЭД 10.20 «Переработка и консервирование рыбы, ракообразных»).

При этом законопроект предусматривает, что такая деятельность относится к стратегической при одновременном выполнении следующих условий (критериев):

• Не менее 50% от общей выручки за последний календарный год должно приходиться на указанные виды деятельности,
• Суммарная балансовая стоимость активов хозяйствующего субъекта и входящих в его группу лиц превышает 800 млн рублей.

Согласно ч. 5 ст. 7 57-ФЗ в действующей редакции, иностранный инвестор или группа лиц обязаны подать ходатайство о согласовании установления контроля в течение 3 месяцев со дня установления контроля в следующих случаях:

• при изменении соотношения голосов в результате различных корпоративных событий (например, приобретение иностранным инвестором контроля в результате выкупа акций / долей самим стратегически значимым обществом, в результате конвертации привилегированных акций в обыкновенные и т.д.);
• когда инвестор не направил ходатайство о предварительном согласовании перед приобретением контроля (то есть установил контроль фактически, минуя процедуру предварительного согласования);
• когда контроль перешел к иностранцу в результате изменения гражданства контролирующего лица (гражданин РФ, контролировавший компанию, получил иностранное гражданство или вид на жительство иностранного государства).

Часть 5 ст. 15 Федерального закона № 57-ФЗ предусматривает санкции (лишение права голоса, принудительное отчуждение акций) за нарушение требований об уведомлении по ст. 14, однако не содержит прямой ссылки на обязанность по направлению ходатайства в соответствии с ч. 5 ст. 7. Законопроект прямо дополняет ч. 5 ст. 15 указанием на то, что санкции применяются также за невыполнение обязанности по направлению ходатайства в соответствии с ч. 5 ст. 7.

Поправка устраняет правовую неопределенность и подтверждает возможность применения мер ответственности (лишение права голоса, принудительное отчуждение акций), например, в ситуации, когда российский бенефициар стратегического общества:

• получил иностранное гражданство или ВНЖ, и
• не подал ходатайство о согласовании установления контроля в течение 3 месяцев.

Законопроект дополняет ст. 14 новыми обязанности иностранных инвесторов раскрывать информацию о приобретении 5% и более акций (долей):

• ч. 3 требует раскрытия информации при приобретении >5% доли в обществе, получившем на основе собственного заявления лицензию на стратегическую деятельность либо иной разрешительный документ (свидетельство об аккредитации, документ о соответствии);
• ч. 4 предусматривает аналогичное требование для обществ, которым передано право на добычу или вылов водных биологических ресурсов в результате сделки или решения государственного органа.

При этом законопроект прямо предусматривает, что конкретный порядок, форма и сроки предоставления информации будут установлены Правительством РФ. 

Часть 4 ст. 4 Федерального закона № 57-ФЗ предусматривает исключение: если иностранный инвестор уже распоряжается более 50% голосов в стратегическом обществе, он вправе совершить дополнительную сделку (например, увеличить долю с 60% до 80%) без повторного согласования.

Законопроект вводит дополнительное условие для применения данного исключения: иностранный инвестор обязан предварительно представить в ФАС России информацию о:

• выгодоприобретателях,
• бенефициарных владельцах,
• контролирующих лицах.

Форма, порядок и сроки представления информации будут установлены Правительством РФ.

Норма направлена на обеспечение прозрачности структуры владения в ситуациях, когда иностранный инвестор наращивает контроль без прохождения процедуры согласования. Ранее такие сделки не сопровождались раскрытием информации о конечных бенефициарах.

Статья 8 законопроекта устанавливает переходные положения для компаний, осуществляющих деятельность по п. 40¹ ст. 6 (производство рыбной продукции с выручкой ≥50% от общей выручки и активами группы >800 млн руб.):

• Уведомление при владении ≥5% в течение 180 дней со дня вступления в силу изменений. Иностранный инвестор, который на дату вступления закона в силу распоряжается 5% и более голосов, обязан в течение 180 дней представить информацию в ФАС России (ч. 2 ст. 8 Законопроекта). Нарушение влечет лишение права голоса до момента исполнения обязанности; голоса не учитываются при определении кворума и подсчете голосов (ч. 4 ст. 8 Законопроекта).
• Согласование или отчуждение при владении >50% в течение 365 дней со дня вступления в силу изменений. Иностранный инвестор, который на дату вступления закона в силу распоряжается более 50% голосов, обязан в течение 365 дней (ч. 3 ст. 8 Законопроекта):
  • либо подать ходатайство о согласовании установления контроля,
  • либо снизить долю до  <50% и уведомить об этом ФАС.

Если Правительственная комиссия откажет в согласовании контроля, инвестор обязан в течение 3 месяцев снизить долю до <50%. При невыполнении – лишение права голоса в судебном порядке (ч. 6 ст. 8 Законопроекта).

Обращаем Ваше внимание, что за последние несколько лет сформировалась практика применения ст. 169 ГК при оспаривании сделок по приобретению долей / акций стратегических обществ без получения согласования по 57-ФЗ как противоречащих публичному порядку с последующим обращением стратегических активов в собственность государства.

С учетом этого и планируемых изменений рекомендуем: 

• более детально проверять наличие критериев отнесения хозяйственных обществ к стратегическим при проведении юридического due diligence для целей сделок покупки / продажи компаний или при приобретении имущества;
• оценить необходимость направления уведомлений и раскрытия информации в случае принятия федерального закона;
• оценить наличие критериев отнесения хозяйственного общества к стратегическим по основанию добычи подземных вод;
• произвести «инвентаризацию» лицензий и разрешений (в т.ч. старых и планируемых).

Команда Б1, обладающая многолетним опытом сопровождения сделок с участием иностранных инвесторов и взаимодействия с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций, готова оказать содействие в:

• проведении комплексного анализа на предмет соответствия критериям стратегических обществ;
• подготовке и подаче ходатайств о согласовании в Правительственную комиссию;
• сопровождении процедур уведомления ФАС России;
• структурировании сделок с учетом требований Федерального закона № 57-ФЗ;
• консультировании по отдельным вопросам применения законодательства в сфере иностранных инвестиций применительно конкретно к вашей ситуации.