Развитие судебной практики по таможенным спорам: «агентский» НДС с роялти

8 ноября 2022 года Арбитражным судом города Москвы удовлетворены требования импортера по делу № А40−154 659/22−93−1198 о признании незаконным решения таможенного органа о включении сумм НДС с роялти в таможенную стоимость ввозимых товаров.

Обстоятельства дела

• Российский импортер («Импортер») ввозил на территорию РФ косметические средства.
• Импортер также являлся стороной лицензионных договоров на товарные знаки. Роялти рассчитывались как Х % от продаж ввозимых товаров на территории РФ.
• Импортер включал лицензионные платежи в таможенную стоимость ввозимых товаров, однако на основании расчетных (прогнозных) значений, применяя отложенное определение таможенной стоимости (поскольку на момент ввоза точная сумма роялти была неизвестна).

Частый вопрос участников ВЭД: «Как включать роялти в таможенную стоимость, если на момент ввоза точная сумма роялти неизвестна (например, рассчитывается как процент от продаж ввозимых товаров или от выручки компании)?»

Решение: «Применять механизм отложенного определения таможенной стоимости, предусмотренный Решением Коллегии ЕЭК от 19 июня 2018 № 103».

• Механизм отложенного определения таможенной стоимости также предполагает корректировку ДТ, в таможенную стоимость которой были включены прогнозные суммы роялти, после получения информации о точной сумме. Такая корректировка необходима либо для доплаты таможенных платежей, либо для их возврата, в зависимости от суммы фактически уплаченных роялти.
• Таким образом, в соответствии с законодательством после определения точной суммы роялти Импортер подал в таможенный орган Обращение о внесении изменений в ДТ в целях возврата излишне уплаченных таможенных платежей.
• Таможенный орган скорректировал ДТ, однако вернул меньшую сумму таможенных платежей, поскольку помимо точной суммы роялти, таможня посчитала необходимым включить в таможенную стоимость и «агентский» НДС, уплаченный Импортером с роялти в качестве налогового агента.

Вместе с тем судом решение таможни признано незаконным и отменено в части довключения сумм «агентского» НДС в таможенную стоимость ввезенных товаров. Подробнее с позицией суда по делу № А40−154 659/22−93−1198 вы можете ознакомится ниже.

Данное дело продолжает формировать позитивный тренд в практике споров о необходимости включения сумм НДС с роялти как части таких роялти в таможенную стоимость ввозимых товаров.

В целом позиция суда сводится к доводам, ранее принятым судом апелляционной инстанции по делу этого же импортера касательно вопроса включения роялти и НДС с роялти в таможенную стоимость ввозимых товаров (дело № А40−286 907/2021, следующее заседание суда кассации назначено на 10.01.2023), а также судами по делам №№ А56−114 310/2021, А40−3225/2022, А40−4727/2022, А35−1670/2022, А40−33 892/2022, А14−2192/2022, А40−79 711/2022).

Вместе с тем наибольший интерес представляет следующий довод суда «в таможенную стоимость не включаются роялти в отношении товаров, произведенных в России, поскольку они не могут рассматриваться как ввозимые товары и в отношении таких товаров таможенное администрирование не осуществляется в принципе».

Таким образом впервые судом прямо высказывается позиция о том, что роялти, уплачиваемые за право использования ОИС в связи с производством готового продукта на территории России, не должны включаться в таможенную стоимость сырья и материалов, ввозимых для такого производства.

При этом суды, рассматривающие споры о правомерности включения роялти за право использования ОИС с связи с производством в России в таможенную стоимость сырья и материалов, такой же позиции не придерживаются и продолжают формировать негативную для импортеров практику. Подробный разбор подхода судов по данному вопросу смотрите в нашем предыдущем обзоре.

Позиция суда

НДС с роялти не подлежит включению в таможенную стоимость ввозимых товаров ввиду следующего:

• НДС с точки зрения налогового законодательства не влияет на понятие «цена услуги» (передача прав на использование лицензии с точки зрения налогового законодательства понимается как услуга).

Таким образом, НДС, уплачиваемый в бюджет России, не влияет на таможенные правоотношения по вопросу определения таможенной стоимости ввозимых товаров.

• НДС представляет форму изъятия в бюджет, что не является экономической выгодой лицензиара.

НДС является косвенным налогом (в отличие от налога на прибыль), то есть налогом на потребление и фактически взимается с покупателя товаров (работ или услуг) дополнительно к стоимости реализуемых ему товаров (работ, услуг) и перечисляется продавцом в бюджет, то есть НДС добавляется к стоимости и не формирует часть цены товара, которая может считаться экономическим доходом/выручкой лицензиара.

• Согласно пп. 7 п. 1 ст. 40 ТК ЕАЭС роялти включаются в таможенную стоимость, когда являются платежом, который косвенно или прямо должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров. Однако НДС, уплачиваемый в бюджет РФ, не является платежом (его частью) за допущение ввоза товаров из страны экспорта.

• В то же время, согласно пп 3 п. 2 ст. 40 ТК ЕАЭС пошлины, налоги и сборы, взимаемые в связи с ввозом и продажей товаров на территории ЕАЭС (т.е. внутренние налоги РФ в данном случае), не включаются в таможенную стоимость ввозимых товаров.

Таким образом, действующее таможенное законодательство не устанавливает, что взимаемые в стране ввоза (в данном случае — в РФ) налоги с лицензионного платежа должны увеличивать или уменьшать таможенную стоимость ввезенных товаров. В таможенной стоимости учитывается собственно сумма лицензионного платежа, определяемая в соответствии с условиями лицензионного договора.

• Импортер (лицензиат) увеличивает сумму роялти на НДС исключительно для целей расчета налоговой базы по НДС согласно п. 1 ст. 161 НК РФ.

В рассматриваемой ситуации происходит не изменение (увеличение) размера роялти по лицензионному договору, а искусственное/расчетное увеличение вознаграждение исключительно для целей определения налоговой базы по НДС и только в целях уплаты НДС.

• Включение в таможенную стоимость ввозимых товаров суммы НДС приводит к взиманию налога с налога: (i) «агентский» НДС взимается с суммы лицензионного платежа и впоследствии (ii) импортный НДС взимается с таможенной стоимости ввозимых товаров, включающей такой «агентский» НДС с лицензионного платежа.

Кроме того, ситуация, когда НДС с роялти формирует часть роялти (с точки зрения гражданского законодательства) приводила бы и к уплате налога на прибыль с НДС (то есть к еще одному случаю уплаты налога с налога).

Чем мы можем помочь?

• Оценка необходимости и рисков включения лицензионных и иных внутригрупповых платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров.
• Выработка рекомендаций в части изменения положений лицензионных и иных внутригрупповых договоров в целях минимизации негативных правовых последствий.
• Подготовка правовой позиции касательно отсутствия необходимости включения лицензионных и иных внутригрупповых платежей в таможенную стоимость товаров.
• Разработка методологии включения лицензионных и иных внутригрупповых платежей в структуру таможенной стоимости (включая проработку применения механизма отложенного определения таможенной стоимости).
• Оказание поддержки при включении лицензионных платежей в таможенную стоимость (включая подготовку КДТ).
• Полное или частичное сопровождение Компании в рамках таможенных проверок по вопросу включения лицензионных платежей в таможенную стоимость.
• Представление интересов Компании на досудебной и судебной стадиях обжалования решений таможенных органов.

Авторы: 

• Александра Горохова, менеджер Б1, группа услуг по таможенному регулированию и международной торговле
• Владислава Грицкова, младший менеджер Б1, группа услуг по таможенному регулированию и международной торговле